《社會(huì )契約》導讀
徐國棟
（廈門(mén)大學(xué)法學(xué)院羅馬法研究所教授）
在文明社會(huì )，每個(gè)人都生活在公共權力下，不禁都要問(wèn)這樣的公共權力是怎么來(lái)的？對此至少有四種解答。其一，從父權轉化而來(lái)的，例如，按照《圣經(jīng)》的記述，亞當和夏娃生下第一代，他們的子女生下第二代，如此繼續，到了許多代后，這些后代構成一個(gè)國家。其二，神授說(shuō)，謂天意讓君主當權，中國古代長(cháng)期采用君權神授說(shuō)。其三，征服說(shuō)，“一條桿棒等身齊，打四百座軍州都姓趙”的《水滸傳》體現了此說(shuō)；不過(guò)，以“桿棒”得天下的趙氏，登位后也要說(shuō)自己受命于天。其四，契約說(shuō)，按此說(shuō)，蕓蕓大眾彼此協(xié)商，訂立一個(gè)社會(huì )契約，把“大眾”的部分權利轉讓給他們信得過(guò)的人，形成公權力。盧梭的《社會(huì )契約》采此說(shuō)。此說(shuō)相對于父權轉化說(shuō)，強調了人民的意志自由。相對于神授說(shuō)，更加人文主義并具有實(shí)踐性。相對于征服說(shuō)，它顯得平和。所以，社會(huì )契約論是對公共權力起源的最合理解釋。不能說(shuō)盧梭首創(chuàng )了此論，因為這一名譽(yù)應歸于公元前5世紀的希臘哲學(xué)家普羅泰戈拉，但盧梭是文藝復興后光大社會(huì )契約論的第一人，他的《社會(huì )契約》在1762年問(wèn)世后產(chǎn)生了巨大影響，成為美國憲法和歐洲諸國憲法的拱心石。
此書(shū)于1882年通過(guò)日本人中江篤介的中譯本傳入中國，后來(lái)又至少產(chǎn)生了5個(gè)本土中譯本，從此，“民約”（“社會(huì )契約”的舊譯）成為對抗公權祖宗授、神授、桿棒授的有力武器，導致這三種關(guān)于公共權力來(lái)源的說(shuō)法被消滅或被趕下桌面，轉入“桌下”。
當然，社會(huì )契約論除了是一種關(guān)于公共權力起源的理論外，還是一種限制政府權力的理論，按照其理路，超出社會(huì )契約授權的政府行為即非法。另外，它還是解釋個(gè)人服從政府的理由的理論，其理路是無(wú)論賞罰，皆出于訂約人的同意，哪怕是受死刑之罰。蘇格拉底就是依社會(huì )契約論領(lǐng)受雅典無(wú)端加給他的死刑的，他說(shuō)，不能僅僅領(lǐng)受社會(huì )契約帶來(lái)的利好，不利也要領(lǐng)。最后，它還是一種提供流亡理由的理論，如果根據社會(huì )契約形成的公權力違背了一些訂約人的意志行使，他們可選擇離開(kāi)這個(gè)國家，用腳投票。顯然，蘇格拉底放棄了這種可能。他本可通過(guò)流亡逃避雅典加給他的死刑。
2006年似乎是《社會(huì )契約》在中國影響的總結年。其時(shí)也，《環(huán)球時(shí)報》約請中國社會(huì )科學(xué)院“金點(diǎn)強”團隊與一些專(zhuān)家、資深媒體工作者合作，篩選出一個(gè)“對中國近現代影響最大的50個(gè)外國人”名單，盧梭入選且排名第一，盡管斯人著(zhù)作眾多，其著(zhù)作絕大部分被譯成中文，《社會(huì )契約》仍被列為其第一代表作。要知道，與盧梭此書(shū)競爭的其他著(zhù)作及其作者，有的更具官方地位。
全書(shū)分為四卷。第一卷討論公共權力產(chǎn)生的諸方式，認社會(huì )契約方式為最優(yōu)。第二卷討論公共權力在立法領(lǐng)域的行使，行使者為人民。在盧梭看來(lái)，主權不可轉讓?zhuān)?，人民訂立社?huì )契約后自己仍是主權者，而非單純的被治者，他們行使主權的方式是立法，由社會(huì )契約產(chǎn)生的政府不過(guò)享有執行權，這樣，人民就與政府分離開(kāi)來(lái)，人民以公意控制政府的行為，由此，人民主權原則得以確立和維持。第三卷討論政府的形式問(wèn)題，分民主制、貴族制、君主制、混合制四種類(lèi)型。盧梭認為，沒(méi)有哪種形式適合于一切國家，因為每個(gè)國家的氣候和人情不同。在這里，盧梭似乎響應了孟德斯鳩提出的地理環(huán)境決定政府形式論，并陷入了矛盾，因為社會(huì )契約論在邏輯上只能導致民主制政府，尤其不可能導致君主制政府。在本卷中，如何維持主權的權威也是重要的議題，盧梭提出的方法是集會(huì )，這是一個(gè)單個(gè)自然人凝聚成作為法人的主權者的場(chǎng)合，此等法人形成之日，就是行政權停止運作之時(shí)。得到主權者的決定后，行政權才恢復運作。第四卷討論鞏固國家體制的方法，基于羅馬人的經(jīng)驗，盧梭把投票選舉和公民宗教等當作達成這一目的的方法。既然已通過(guò)原初的社會(huì )契約形成公權力，為何還要投票選舉？因為最初的訂約人并非金剛不壞之身，是要死的，他們的后代沒(méi)有對他們面臨的公權力機構表示過(guò)同意，如果讓他們受制于這樣的公權力，是不義的，所以，投票選舉就是后一代人對前一代人做出的同意的更新，如此就否決了原初社會(huì )契約導致的公權力跨代傳襲的可能。然而，社會(huì )契約論區別于神授論在于其世俗性，盧梭為何在本章還要講公民宗教？應說(shuō)明的是，他講的這種宗教不同于以崇拜神為宗旨的宗教，而是一套公民道德體系，包括愛(ài)國家、守規矩等內容，以維護社會(huì )契約訂立人道德的純潔，不然他們可能共同做出錯誤或荒唐的決定。所以，公民道德環(huán)節的設置，表達了盧梭對“公意”走上邪路的憂(yōu)慮。要指出的是，本卷論及一項關(guān)鍵內容，那就是羅馬公法。盧梭認為羅馬有五大憲法機關(guān)，即人民大會(huì )、元老院、長(cháng)官、保民官、祭司團，這是對羅馬憲法機關(guān)的比較正確的描述，而特奧爾多·蒙森等羅馬公法研究者按照今人的三權分立的憲法框架解析羅馬憲法，無(wú)視了保民官代表的消極權力（不能做任何事但可禁止一切事的權力）以及祭司團代表的神權。盧梭是消極權概念的第一打造人，由于他的提煉和推廣，消極權的保留成為拉丁憲政的一個(gè)特色。
應注意的是，《社會(huì )契約》一書(shū)的副標題“政治法原理”（Principes du droit politique）。在拉丁法族國家，“政治法”就是憲法的意思，所以，應把此書(shū)看作一部憲法學(xué)著(zhù)作，其主題是公權的產(chǎn)生及其運作。確實(shí)，它影響的也是近現代主要國家的憲法。
